近日,商務部發(fā)布了《實施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的規(guī)定》,明確了外資并購境內(nèi)企業(yè)應走的具體程序及每一步所要提交的文件,還增添了反規(guī)避等內(nèi)容。對此規(guī)定對于中國企業(yè)的影響,《國際商報》記者采訪了本所反壟斷法專業(yè)律師 – 詹昊律師,并發(fā)表了報道《外資并購審核制度框架初成》。該篇報道發(fā)表于2011年8月29日的《國際》商報上,并被和訊網(wǎng)等眾多媒體轉(zhuǎn)載。
外資并購審核制度框架初成
2011年8月29日 來源:國際商報 作者:于盟
日前,商務部發(fā)布了《實施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的規(guī)定》,明確了外資并購境內(nèi)企業(yè)應走的具體程序及每一步所要提交的文件,還增添了反規(guī)避等內(nèi)容。分析人士表示,此《規(guī)定》的出臺意味著我國外資并購審核制度化體系已經(jīng)初步形成,中國外資審核透明度進一步提高。
今后,外資并購中國境內(nèi)企業(yè)將有完整的制度體系可以遵循。日前,商務部發(fā)布《商務部實施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的規(guī)定》(以下稱《規(guī)定》),在3月暫行規(guī)定的基礎上進行了完善,明確了外資并購境內(nèi)企業(yè)應走的具體程序及每一步所要提交的文件,使暫行規(guī)定更具可操作性。此外,還增添了反規(guī)避等方面的具體內(nèi)容,該項《規(guī)定》將于9月1日正式實施。
分析人士向記者表示,此《規(guī)定》的出臺意味著我國外資并購審核制度化體系已經(jīng)初步形成,安全審核、反壟斷審查及外資產(chǎn)業(yè)指導目錄共同構建了外資并購審核體系,三者相對獨立又彼此交織。同時,這意味著中國對于外資審核透明度的提高,對于外資企業(yè)而言,隨著中國并購審核制度的完善,他們的商業(yè)行為也有了規(guī)范文件可依,有利于提高其商業(yè)戰(zhàn)略的可預見性。
鼓勵非限制
近年來,隨著經(jīng)濟全球化的深入發(fā)展和我國對外開放的進一步擴大,外國投資者以并購方式進行的投資逐步增多。而這也是中國政府所鼓勵的,在2010年國務院發(fā)布的進一步利用外資工作的20條措施中,就提到為促進利用外資方式多樣化,鼓勵外資以參股、并購等方式參與國內(nèi)企業(yè)改組改造和兼并重組。在商務部研究院研究員王志樂看來,在鼓勵外資并購的同時,規(guī)范并購程序也應是題中之義。因此,在20條措施中也提到加快建立外資并購審核制度。今年2月,國務院發(fā)布《國務院辦公廳關于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》,商務部隨之發(fā)布《商務部實施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度有關事項的暫行規(guī)定》。
在本次發(fā)布的《規(guī)定》中,明晰了外資企業(yè)并購審核的具體流程及每一個流程所提交的文件。對此,國浩律師事務所合伙人詹昊告訴記者,這是外資企業(yè)所期盼的,這使外資企業(yè)訴求的渠道更加暢通,透明度和可操作性的提高對于外資企業(yè)而言也大有裨益。詹昊稱,在他與有關外資企業(yè)人士交談時,他們表示了對《規(guī)定》的認可。
事實上,國際上類似的外資并購安全審核制度并不罕見。詹昊對記者說,在美國也有由商務、外交、安全等多部門成立外資安全審查委員會,在中石油并購優(yōu)尼科、華為收購美國三葉公司及聯(lián)想并購IBM的過程中,都曾受到過此類安全審核。
審核框架完善
《規(guī)定》明確了關于外資并購境內(nèi)企業(yè)安全審核的部際聯(lián)席會議制度,即由商務部、發(fā)改委牽頭,根據(jù)外資并購所涉及的行業(yè)和領域,會同相關部門開展并購安全審查。“外資并購涉及方方面面,建立部委之間的聯(lián)席制度非常必要,發(fā)改委負責產(chǎn)業(yè)布局,工信部要管行業(yè)安全,環(huán)保部會從環(huán)境方面考慮,這不是一個部門能辦得了的。”中國投資協(xié)會會長張漢亞對記者說。知情人士向記者表示,之前的外資并購安全審核往往采取聽證會的形式,由商務部協(xié)調(diào),征求各方意見,部際聯(lián)席會議則將其制度化。這位人士同時建議成立部際聯(lián)席辦公室,使得部際溝通更加完善。《規(guī)定》還稱,外國投資者并購境內(nèi)企業(yè),國務院有關部門、全國性行業(yè)協(xié)會、同業(yè)企業(yè)及上下游企業(yè)認為需要進行并購安全審查的,可向商務部提出進行并購安全審查的建議。詹昊認為,這擴大了提起申請的渠道,全國性行業(yè)協(xié)會及相關企業(yè)對業(yè)內(nèi)情況更加了解,由他們提起申請更符合市場化原則。《規(guī)定》第9條表示,對于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè),應從交易的實質(zhì)內(nèi)容和實際影響來判斷并購交易是否屬于并購安全審查的范圍;外國投資者不得以任何方式實質(zhì)規(guī)避并購安全審查,包括但不限于代持、信托、多層次再投資、租賃、貸款、協(xié)議控制、境外交易等方式。業(yè)內(nèi)人士指出,這是首次提出從交易的實質(zhì)內(nèi)容和實際影響來判斷并購交易是否屬于并購安全審查的范圍。王志樂告訴記者,在聯(lián)合國貿(mào)易發(fā)展組織日前發(fā)布的《2011年世界投資報告》中,非主權經(jīng)營成為主題,弄清并購背后的控股方非常關鍵,此項要求顯示了反規(guī)避措施的加強。
商務部研究院跨國公司研究中心主任何曼青向記者分析說,《規(guī)定》的出臺意味著外資并購審核制度已初步形成,外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄是作為外資進入的第一道門檻,反壟斷與安全審核相互交織,此三項共同成為外資并購境內(nèi)企業(yè)的三道門檻
